『インド進出企業の法的リスク』について報告書を書きました

現在、企業の海外進出が、円高や国内市場の頭打ちなど国内的な要因も相まって、加速しています。しかし、海外進出には、制度の違いや、言葉の壁、さらには遠隔地ゆえに紛争になったときのその対応の困難など、様々なリスクがあります。

弁護士会や、商工会議所でも、こうしたリスク、とくに法的リスクのゆえに、海外に進出した企業が不測の損害を被ることがないように法律相談を始めようとしています。また、企業がリスクの前に尻込みすることは、マクロ経済的にも、日本の経済にとって損失ですし、国も、中小企業基盤整備機構などを通じて、支援態勢を強化しています。

今回、こうした背景から、実際にインドに行って、法的リスクの実態調査をし，報告書としてまとめました。『インド進出企業の法的リスク』です。

www.law-t.jp/pdf/india-shinnshutukigyou-no-houtekirisuku_201208.pdf

在インドの、日系企業の担当者から、いろいろ興味深い話を聞き、それを、できるだけ、生の声を入れてまとめています。発表前に、被調査企業（１４社）には草稿をお見せし、修正すべき点等お伺いしましたが、

「興味深く読ませて頂きました。業種は違っても色々と苦労（工夫？）してインド進出を成功させていることを感じました。」

「自他企業の生の声や先生の客観的なご意見は、大変興味深く参考になりました。」

「各企業の抱える問題が良く理解することができる貴重なレポートです。」

「他社の事例もあり、当社としても、インドを含め、今後海外進出する際の参考となりありがたく思っております。」

など、好意的な評価を頂きました。

　報告書ではインドに進出する際のポイントもリスト化しています。ぜひ，これからインド進出を計画している企業や，既に進出している企業のビジネス展開にお役立て下さい。

  私も、これを機に、企業の海外進出を支援する仕事に力を入れていきたいと思っています。

弁護士　棚瀬　孝雄

離婚訴訟にかかる時間

離婚事件は，「調停前置主義」といって，原則としていきなり訴訟をすることはできず，調停を申し立てる必要があります（家事事件手続法２５７条，家事審判法１８条）。離婚訴訟の平均審理期間は「１０．７か月」ですが，それ以前に調停をしているため，平均して１年以上かかることになります。

　「財産分与の申立て」をしている場合は，全体平均審理期間よりも長く「１３．６か月」かかっています。使途不明金や隠し財産が争点になる場合には，審理期間が長くなる傾向があります。

　「親権者の指定をすべき子」のある／なしで平均審理期間に差異はないですが，実際に親権者指定について争う場合には，家庭裁判所調査官による調査が行われたりして，審理期間は長くなります。

弁護士　茨木

特別受益・寄与分

　前回ご説明したとおり，「特別受益」や「寄与分」が問題になると，遺産分割手続の審理期間がとても長くなります。

「特別受益」とは，共同相続人の中に，被相続人から遺贈を受け，又は婚姻，養子縁組もしくは生計の資本として贈与を受けた者がいる場合に，衡平の観点から，これを遺産分割の中で考慮するものです（民法９０３条１項）。

　たとえば，子どもが結婚するときに持参金や支度金を渡していたとき，子どもの留学費用を支払っていたとき等に問題となります。

　「寄与分」とは，共同相続人中に，被相続人の財産の維持又は増加について特別の寄与をした者があるときに，衡平の観点から，その寄与に相当する額を法定相続分に上乗せすることを認める制度です（民法９０４条の２）。

　たとえば，被相続人の事業を手伝っていたとき，被相続人の療養看護をしていたとき等に問題となります。

寄与分が認められるためには，①寄与行為が存在すること，②寄与行為が「特別の寄与」と評価できること，③被相続人の財産の維持又は増加があること，④寄与行為と被相続人の財産の維持又は増加との間に因果関係があると評価できることの４つをみたすことが必要です。

【具体例】

「特別受益」に該当するかどうかは，実際の裁判で，以下のように判断されます（平成１７年１０月２７日東京高等裁判所決定，家庭裁判月報５８巻５号９４頁）。

「相手方（昭和３６年×月××日生）は，昭和５１年４月，○○高校に入学し，１年で中退後に都立△△高校に入学し，昭和５５年３月同校を卒業し，大学受験に失敗し３年間浪人し，大学受験予備校である○△□に通った後，昭和５８年４月，○○○○大学に入学し，留年したり卒業できなかったことから，在学生活が長引き，平成６年３月に卒業し（通常は６年間で卒業できるところ，５年間余計に在学期間を要した。），歯科医師国家試験に２年続けて不合格となり，国家試験予備校に通い（２年間余計に期間を要した。），平成８年４月に歯科医師の免許を取得したが，相続開始時までの間，無収入であり，被相続人から上記歯科医師になるため，抗告人に要したような通常要する費用以上の負担をしてもらった。また，被相続人は，代金を負担し昭和５８年に乗用自動車（□□□□□），平成５年に乗用自動車（○○○○○）を購入し，もっぱら相手方に上記自動車を使用させていたものであり，いずれも生計の資本として付与されたものというべきであるから，以下の合計額３００１万円（相続開始時における評価額）が特別受益と認めることができる。

（イ） その具体額は次のとおりと認められる。

ａ 大学受験予備校に通学した学費（３年分）１９２万円

ｂ 大学受験料３年分　６４万円

ｃ 大学授業料

（平成元年度から平成５年度までの授業料）　８５０万円

ｄ 大学５年間の生活費 月額１２万円　７２０万円

ｅ 国家試験受験予備校の費用

（授業料年額１８０万円の２年分。夏期講習２０万円）　３８０万円

ｆ 国家試験受験中（２年間）の生活費　月額１２万円　２８８万円

ｇ 自動車２台　４０２万円

維持費（自動車税等）　１０５万円

合計　３００１万円」

「他方，抗告人は，相手方が要した高校留年期間１年間や予備校３年間の生活費を特別受益に当たると主張するが，高校を卒業するのに４年を要し歯科大学合格のために３年程度を要することは一般にありうることであり，被相続人が開業医であったことを考慮すると，その間の生活費の負担は扶養義務の範囲というべきであり，生計の資本としての贈与には該当しない。」

弁護士　茨木

争族・争続

　相続問題は，こじれると紛争が激化し，そのため「争族・争続」と表記されることがあります。

相続の話し合いがつかない場合，家庭裁判所の遺産分割手続を利用することができます。遺産分割手続を利用した場合，解決までに平均して１年かかります。

　ただし，１２か月というのは，遺産分割事件全体の平均であり，「特別受益」や「寄与分」について争われた場合には，もっと時間がかかります。たとえば，寄与分の定めが認められている事案では，平均審理期間が「２６．９か月」もあり，全体平均の倍以上時間がかかっています。それだけ，激しく争われるということです。

弁護士　茨木

国際相続

日本に住んでいたアメリカ人が亡くなった場合，どの国の法律に従って遺産分割をすればよいのでしょうか？

日本に住んでいたアメリカ人が死亡した場合，「相続は，被相続人の本国法による」という法の適用に関する通則法３６条によって，アメリカの法律（州法）に従うことになります。

ところが，アメリカは，不動産の相続と動産（その他の財産）の相続を区別して，不動産についてはその所在地法を適用し，動産については被相続人の住所地法（又は本国法）を適用するという「相続分割主義」というのを採用しています。したがって，日本で死亡したアメリカ人が日本に不動産を所有している場合，アメリカの法律によれば，不動産の所在地法である日本法を適用することになります。法の適用に関する通則法４１条は「当事者の本国法によるべき場合において，その国の法に従えば日本法によるべきときは，日本法による」と規定しており，このことを国際私法の用語で「反致」といいます。

　ただし，英米法系の諸国においては，相続人への相続財産の移転に関して日本法の「包括承継主義」と異なり「管理清算主義」を採用しています。そのため，遺産の管理清算については，動産，不動産を問わず遺産管理地（所在地）法が適用され，残余財産の分配についてのみ相続分割主義により不動産の所在地法が適用されます。

相続人又は被相続人が日本に住んでいない場合，相続税の課税関係は変わってくるのでしょうか？

相続税の納税義務者は，相続又は遺贈により財産を取得した相続人等で，相続人等の居住地や国籍等により，①居住無制限納税義務者，②非居住無制限納税義務者，③制限納税義務者に区分されます。

では，海外に財産がある場合，相続税の対象になるのでしょうか？

納税義務者の区分によって結論が異なってきます。

弁護士　茨木

民法改正

現在，民法（債権法）改正の準備が進んでおり，法制審議会民法（債権関係）部会では，平成２５年２月に中間試案の取りまとめを行う予定です。

改正の目的としては，①国民一般に分かりやすい民法にすること，②社会・経済の変化に対応することの２つが挙げられており，①の「分かりやすい民法」ということに関して，内田貴法務省参与は，以下の３つの意味があるとしています（ＮＢＬ９８０号（２０１２．７．），ＮＢＬ９７８号（２０１２．６．１））。

第１に，制定以来百年以上の間に蓄積された，条文にはない確立した判例ルールを明文化すること。

第２に，条文はあるけれども極めて不明確なものを，明確化すること。

第３に，現在の民法は高度な西洋法学の素養を前提として書かれていて，前提となる原則が書かれていなかったり，難解な概念が定義なしに使われているので，これらを補うこと。

「国民は民法など読まないから，分かりやすい民法に変える必要などない」という批判に対して，内田先生は次のデータを挙げて反論しています。

地方裁判所の民事通常事件の約４分の１が双方本人訴訟であること，訴額１４０万円以下の簡易裁判所の通常事件になるとその割合が約６４％になり，６０万円以下の少額訴訟になると８９．３％にもなること。

内田先生は，欧米に比べて日本人の「法的リテラシー」は高く，法的トラブルに巻き込まれた日本人は，必死に自分で法律を調べて解決しようとしており，法律専門家が考えているよりはるかに多くの一般国民が，いざとなれば民法を読むと指摘しています。

弁護士　茨木

労働審判

解雇や賃金未払などの個別労働紛争を迅速・適正に解決するために，「労働審判法」という法律が，平成１６年に制定されています。

労働審判は非訟事件の手続なので，非訟事件手続法の制定にともない，労働審判法も一部改正されています。改正労働審判法は，２９条１項で，非訟事件手続法の規定を準用しています。

労働審判は，労働審判官（裁判官）１名及び労働審判員２名で組織する労働審判員会が，個別労働関係民事紛争を，原則３回以内の期日で審理・判断する非公開の手続きです。

原則として，申立てがされた日から４０日以内の日に労働審判手続の第１回期日が指定され（労働審判規則１３条），１回目の期日で勝負が決まると言われています。実際，第１回の期日で，審判官が，心証の開示（解雇は有効である等）をすることも多いです。相手方（通常は企業側）の代理人になる場合には，準備のための時間が限られているので，我々も企業の担当の方も，時間に追われることになります。

労働関係訴訟は，２１１９件（平成１３年）から３１３５件（平成２２年）に増加しています。さらに，新しく始まった労働審判事件も，１４９４件（平成１９年）から３３７５件（平成２２年）に増加しています。

労働紛争は，全体として増加しているといえます。

弁護士　茨木

商事非訟事件

　東京地裁商事部が扱っている商事非訟事件は，大きく特別清算事件とそれ以外に分けられます。

非訟事件
平成２３年
事件の種類		件数
商事非訟	特別清算	103
	特別清算以外	582
民事非訟		30
過料		4048
非訟事件合計		4763

　特別清算は，会社法５１０条以下に，その手続が規定されています。

特別清算は，清算中の株式会社について，清算の遂行に著しい支障を来すべき事情があるか，または債務超過の疑いがある場合に，裁判所の監督を受けつつ，原則として，従来の清算人が手続を進め，債権者の多数決によって清算の方法を定める倒産手続です。

　特別清算以外の商事非訟事件では，株式価格決定事件が注目されています。

事件数は，平成１７年＝３２件，平成１８年＝２４件であったのが，平成２１年＝６９件，平成２２年＝５５件，平成２３年＝４１件と増加しています。

　会社法は，株式価格決定事件における買取価格を「決議ナカリセバ其ノ有スベカリシ公正ナル価格」という表現から，「公正な価格」に改め，組織再編等による企業の価値の増加（シナジー）がある場合には，これを適切に反映した価格とすることにしました。そして，この制度改正によって，「公正な価格」の解釈等が問題となり，多くの重要判例が出ています。

　新非訟事件手続法３３条は，「専門委員」の制度を新たに導入しました。株式価格決定事件において，この専門委員の制度を活用することが期待されています。

弁護士　茨木

会社更生事件

　会社更生手続は，会社更生法に基づく手続で，再建型の倒産手続として適用対象が株式会社に限られており，民事再生手続の特別手続に当たります。

　会社更生事件の新受件数は，全国でも年間２０件～３０件程度で推移しています。

会社更生事件
年度	全国	東京
平成１７	44	21
平成１８	14	3
平成１９	19	8
平成２０	34	24
平成２１	36	34
平成２２	20	15

　有名なところでは，平成２２年１月に，事業会社では最大規模の破綻とされる日本航空（ＪＡＬ），同年２月に，４００万人のユーザーを抱えていたＰＨＳ事業のウィルコム，同年９月に，大手消費者金融業者の武富士が，それぞれ会社更生の申立てをしています。

　日本航空は，法的整理後，過去最高益のＶ字回復を果たし，株式再上場を予定していますが，公的資金が投入されていることから，ライバルの全日本空輸（ＡＮＡ）などからは，反対の声が上がっています。

http://headlines.yahoo.co.jp/hl?a=20120803-00000536-san-bus_all

【管理型とＤＩＰ型】

　会社更生手続においては，開始決定時に，会社と利害関係のない法律家の管財人を選任し，現経営陣を退任させる「管理型」という運用が一般的でした。

　しかし，早期に申立てを促し，現経営陣を活用して経営の断絶を避け，事業価値の毀損を防止し，その維持向上を図ること等を目的として，一定の要件のもとで，「ＤＩＰ（Debtor in Possession）型」と呼ばれる，現経営陣の中から事業家管財人を選任する運用が行われています。

　詳しい運用の状況は，商事部の裁判官が共同で執筆された「導入後２年を経過したＤＩＰ型会社更生手続の運用状況」（ＮＢＬ963号2011.10.15）に書かれています。

弁護士　茨木

株主代表訴訟

　東京地裁商事部の株主代表訴訟の新受件数は，概ね２０件台で推移していて，会社法施行の前後で変化はありません。全国的にみても，７０件台で推移しています。

株主代表訴訟事件
年度	新受
平成１７	24
平成１８	25
平成１９	28
平成２０	17
平成２１	18
平成２２	21
平成２３	18

　過去の株主代表訴訟事件としては，以下のような事件があります。

会社名（提訴時期）	請求理由	判決・和解時期	結果
蛇の目ミシン工業（平成５年）	株式を買い占めた仕手筋に対する利益供与	最判Ｈ１８．４．１０，最決Ｈ２０．１０．２	１・２審で取締役の責任を否定したが，最高裁は破棄・差し戻し。差戻審で被告５名に約５８３億円の賠償を命じる判決が出され，確定。
野村證券（平成６年）	顧客に対する損失補償	最判Ｈ１２．７．７	責任否定
大和銀行（平成７年）	ニューヨーク支店での不正取引による損失および事件秘匿による罰金の支払	大阪地裁判決Ｈ１２．９．２０，大阪高裁和解Ｈ１３．１２．１０	一審で被告１１名に総額７億７５００億ドルの賠償を命じる判決。高裁で，総額２億５千万円で和解。
ダスキン（平成15年）	運営するミスタードーナツで，無認可添加物を販売し，発覚後も公表しなかったことによる損失	大阪高裁判決Ｈ１８．６．９，最決Ｈ２０．２．１２	代表取締役会長兼社長に５億２８０５万円，専務取締役に５億５８０５万円，その余に各自２億１１２２万円の賠償を命じた。
アパマンショップホールディングス（平成１８年）	不当に高額での株式買取りによる損失	最判Ｈ２２．７．１５	高裁で請求が一部認容されたが，最高裁で破棄。責任否定。
	落合誠一編「会社法Visual Materials」有斐閣８９頁

　会社法の改正により，株主代表訴訟について，「不提訴理由の通知制度」が導入されました（会社法８４７条４項）。

　不提訴理由の通知制度とは，株主等から提訴請求を受けたにもかかわらず，会社が６０日以内に責任追及等の訴えを提起しない場合に，株主等から請求があれば，訴えを提起しない理由を書面で通知しなければならないというものです。

不提訴理由通知書には，

①会社が行った調査の内容

②請求対象者の責任又は義務の有無についての判断及びその理由

③請求対象者に責任又は義務があると判断した場合において，責任追及等の訴えを提起しないときは，その理由

を記載しなければなりません（会社法施行規則２１８条）。

　この新たな制度による対応に企業側は苦慮しており，提訴請求を受けた企業の方から，どのように対応したらよいかといった相談を受けることがあります。

　弁護士　茨木